许如辉杭州维权--沪剧《陈化成》最后陈述书 ----- 光盘《沪剧名段金曲卡拉OK 3》 （许如辉家人代表:   许文霞 2010-11-21） （浙江嵊州人许如辉, 1910-1989）    浙江省杭州市中级法院知识产权庭    张政审判长，李红萍、欧林宏、张莉军审判员:    河北音像出版社出版、扬子江音像公司总经销的《沪剧名段金曲卡拉OK 3》,已销售多年, 内涉嫌侵犯了许如辉的“沪剧《陈化成》--夜巡”编剧、作曲著作权案，已于09-11-18庭审结束。原告在此提出最后陈述意见：舒悦演唱制作的光盘片段之一“沪剧《陈化成》??夜巡”，系来自原上海勤艺沪剧团文革前剧目《陈化成》。许如辉又名水辉，是沪剧《陈化成》编剧之一，唯一作曲。   一、沪剧《陈化成》是新编历史剧，1959年原创，1960年代曽修改。文革后全剧不再上演, 但上海电台录音完好无损。    沪剧《陈化成》不是传统戏, 而是新编大戏, 为庆祝1959年建国十周年(上海文艺汇演)专门创作的清装历史剧。陈化成确有其人，是1842年鸦片战争期间的江南提督，为保卫上海不受英夷入侵，战死吴淞炮台的民族英烈。他的事迹在厦门（出生地）、台湾（任职地），上海（牺牲地），广为颂扬。陈化成鏖战而死的大炮，现保留在中国军事博物馆内。上海吴淞临江公园，建有【陈化成纪念馆】, 2007年我前往参观, 留下了沪剧《陈化成》说明书复本。沪剧《陈化成》也是全球唯一艺术形态，讴歌民族英烈陈化成的。沪剧《陈化成》音乐，是许如辉相当成功的民族化的戏曲音乐。许多场次，音乐从头贯彻到尾，具改编成交响乐的潜质，且正在着手改编。保护许如辉的著作权和他的优秀创作成果, 是尊重原作者的原创性劳动, 也是【中华人民共和国著作权法】赋予的神圣人身权益。 "人一走, 茶就凉", 或 "人一死, 就随便截人家一条旋律，拉一点片断, 肆意侵权，一笔勾销" , 绝非中华民族传统美德, 而是缺德!  沪剧《陈化成》全剧,  文革后虽没有再现舞台, 但文革前的录音，完整保留着。    原告查证《上海每周广播报》：上海人民广播电台2001年8月7日, 还播放过沪剧《陈化成》，这对厘清该剧的“编剧和作曲”，可由上海电台提供权威性的国家级证明,记在黄颜色纸上的"编剧、作曲和发声者”。尤为过硬的是，许如辉原创沪剧《陈化成》全剧音乐，我们已落户【寒夜闻柝－中国民族乐派音乐家许如辉】网下 "许如辉金色大厅"栏目内（  http://www.xuruhui.com/viewnews.asp?news_id=785 ），若需司法鉴定，十分方便。    二、被告认为许如辉不会编剧，毫无根据。    被告扬子江音像公司认为“许如辉只是作曲，不会编剧”，毫无根据! 原告诉求 "许如辉系编剧之一", 证据凿凿! 没有到庭未经质证的【杨飞飞证人证言】所谓沪剧《陈化成》系她 "作词作曲",才属胡说。历史上许如辉创作了大量剧本，譬如已进入研究人员视野的音乐剧《木兰从军》。词作《永别了我的弟弟》等90多部流行歌曲, 本次另案沪剧《少奶奶的扇子》的编剧, 也是许如辉。此外还有《两代人》、《白鷺》的编剧之一,也是许如辉。 沪剧《蓝娘》、《母女泪》的词作者，之一也是许如辉(署名白水)。    三、沪剧《陈化成》音乐，是许如辉呕心沥血作曲作品    自我们为许如辉维护戏曲音乐权益后, 作曲的本意, 被侵权方滥用尽矣! 究竟什么样的劳动, 才称得上作曲?    “作曲的准确定义是compose，即‘组织’的意思。什么是组织？就是对素材进行整合、组装、创造性地安排、使用。因此，严格地说，按照西方音乐的标准，旋律创作不一定属于真正的作曲，对素材进行严密的安排组织并成为最后可以演奏的音乐才是作曲”（百度百科）。    戏曲音乐创作，绝非被告所认为可轻漫待之，随便哼哼唱唱即可，这是一种极度辛苦的创造性劳动。戏曲作曲历来奇货可居。上海现代戏曲史权威教授蒋星煜，1951年与许如辉是华东文化部戏曲改进处的同事，本年10月25日, 我去他家探访时，问起许如辉几起已判决的维权官司，叹喟:“许如辉成就不小, 为人非常厚道, 判决对他非常不公平。许如辉早在1949年进戏曲界前, 就是对戏曲和民间音乐颇有研究的人"。许如辉戏曲作曲, 有他前瞻性的作曲理念--走民族歌剧化的戏曲音乐创作道路。全剧音乐一贯而为、旋律丰富, 一气呵成, 并按“总谱”制的现代作曲技法写成，包括主题音乐的设定、主旋律、配音（和声，复调）、配器等立体声响效果齐全的完整的戏曲音乐，岂容毫不相干者侵权鲸吞！上海昆剧团作曲家李樑告诉我: "90年代，中国戏曲音乐年会在上海召开。许多代表提到，戏曲界的水辉（许如辉）先生，对戏曲作曲贡献非常大，但生前所得到的（包括荣誉）却很少很少"。沪剧《陈化成》音乐是京剧化的，也是民族、古典和歌剧化的，当然也是不脱离沪剧风味的戏曲音乐。迄今为止, 无人诉求沪剧《陈化成》作曲非许如辉, 而是他(她) 。许如辉一部完整音乐作品的著作权不可分割! 根据【著作权法】，使用片段, 必须征得许如辉或许如辉继承人的同意, 并署上许如辉的名和支付报酬! 但被告没有, 已构成侵权!    四、根据【著作权法】，使用片段，必须署上原作者之名    本次使用的《夜巡》，是陈化成重要唱段之一，可独立成段表演，事实上也已独立成段并制成光盘商业流通。这就如京剧《智取威虎山》里杨子荣四句唱：“今日痛饮庆功酒，壮志未酬志未休，来日方长显身手，甘把热血写春秋”一样，不能说只用了四句，就不算《智取威虎山》片段了。    根据【著作权法】多条法律精神, 使用片段，必须署上原作者之名! 如第十二条:“ 改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权。第十四条: "汇编若干作品、作品的片段或者不构成作品的数据或者其他材料，对其内容的选择或者编排体现独创性的作品，为汇编作品，其著作权由汇编人享有,但行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权。 又根据第三十九条:＂录音录像制作者使用他人作品制作录音录像制品，应当取得著作权人许可，并支付报酬。＂    现在不要说报酬, 连起码的许如辉署名权也给掐掉了,还在庭上强词夺理, 太不像话。被告扬子江公司在制作本光盘时，不单许如辉, 而是所有片段的编剧作曲署名都没有, 已涉嫌严－重－侵－权!    五、涉嫌侵权被告必须承担我们的维权开支    为了维护许如辉的著作权, 我们的日常生活完全打乱。我们必须数次三番回国递交状纸, 出席庭审, 维权开支相当庞大。我们的母亲(许如辉夫人)已91岁高龄, 生活不能自理, 必须专人护理。几十年来许如辉作品叠遭侵权, 对她精神折磨也够残忍。 如果我们放弃维权, 许如辉著作权将面临逐年吞蚀, 直至化为乌有! 这不正常的屡次三番侵权局面, 必须结束! 侵权方必须承担侵权的责任! 没有人想通过诉讼的途径讨还著作权, 但树欲静而风不止, 侵权方十几年来, 你不维权, 他就一直侵权下去, 他们深知，我们的维权成本大大高于他们的侵权成本, 想让我们支撑不住而自动收兵! 任何有良知之士, 换位思考, 能鼓励这种把别人劳动成果不当回事的侵权行为在中国愈演愈烈吗? 此风盛行, 怎么能激发个人创造力, 推进社会前进? 今年11月5日, 国务院温家宝总理召开全国电视电话会议, 指出：＂保护知识产权是尊重创造性劳动和激励创新的一项基本制度，是建设法治国家和诚信社会的重要内容。遏制规模性侵犯知识产权行为,重点查办一批情节严重、影响恶劣的知识产权案件”。侵权现象不严重，国务院不会紧急行动! 如果把侵权责任推到维权者一方不该维权, 司法不保护弱势一方, 正义一方,　那说明该保护谁的知识产权本末倒置也!    我们的诉求是最底度的, 侵权单位的销售记录既无法把握, 应根据【著作权法】中的惩罚性条例处理。至少, 维权方的成本应予考虑, 若维权方和侵权方成本倒挂, 形同鼓励侵权, 本国侵犯知识产权现象将永无宁日, 作为许如辉家人, 我们的维权行动也不得不继续下去！别无选择。    以上为原告最后陈述，诚望法官明察。         此致    敬礼！ 　 　                                                            原告代表 许文霞                                              （2010--11-21）